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卜伟松律师
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律师观点

索要1400万赔款到仅要70万

时间:2009.12.31  作者:  来源:
         2008年8月,本人法律顾问单位大股东嘉X公司与二股东天堂硅谷公司之间发生龌龊,核心当然为一个利字,原因在于大股东在吸引二股东投入6000万元股本时,双方签订了一个特别条款,就是对赌条款,赌公司的业务量、利润等能不能在上市前达到要求,如不能达到要求,则大股东应当按照二股东实际投资的款项按公式计赔。二股东即“天堂硅谷”连发三封信函,提出1400万的索赔额,并威胁在合同约定的浙江杭州(天堂硅谷的驻地)提起仲裁,本人作为大股东出面聘请的法务专员为其拟定答复函,一举消灭了“天堂硅谷”的雄心虎胆,只有乖乖坐下来,按我方的提出的方案算,最后给他70万了事。此答复函具体如下:

                     回复函

浙江天堂硅谷创业集团有限公司:

       贵公司意见三我公司已收悉。

       对《增资扩股协议》之特别约定相关条款的理解,即对“2006年形成的应收工程款”理解,双方有不同意见:

       1、我公司认为应理解为:“截止至2006年12月31日之前形成的应收工程款累积总额。”

       2、贵公司认为应理解为:“2006年当年全年即2006年1月1日至12月31日,新增的应收工程款总额。”
我公司认为,根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条即关于合同条款的理解的规定,我方的理解是正确的。
我们看“形成”二字的含义:辞海解释,形成意指“通过发展变化而成为某种事物或出现某种情况。”也就是说,事物已经存在一定的基础,在这个基础上,经过一定时间、一定程度的发展变化成为某种事物,或者说出现了某种情况。讲的是累积总量数额。而增加是指“在原来的基础上添加”。讲的是扣除原来的基数后,新增的那部分数量。如下例:

        例1:近两年,部队先后配发多种新装备。新装备一到,马上组织党员进行攻关,不仅使新装备在短时间内形成战斗力,还先后涌现出了“全军十大学习成才标兵” 葛基明、李世刚,以及一大批科技强边技术骨干。

        例1中,在近两年的时间里,部队是陆续配发多种新装备的。人和武器的结合,才能形成战斗力。在新装备装备之前,也就是说,拥有旧装备的部队当然也有战斗力。但从配置新装备时起,由于人对武器的认识的高度不够,战斗力处于一个较低的水平上,在陆续的攻关后,从战斗力生成到战斗力累积就完成了战斗力形成的全过程。

       假若如贵公司所说,“2006年形成的应收工程款”谓指 “2006年当年全年即2006年1月1日至12月31日,新增的应收工程款总额。”这里就完全没必要用“形成”二个字。用增加或新增二个字即可。你把新增或增加放进例1中去,意思说得通吗?!而事实上我公司自1999年开立以来,每年都有新增的拖欠的工程款待回收。每年年末都会形成一个新的累积总额。工程款既然写明是2006年,当然是指2006年末形成的累积总额,而不是指2006年初。因为只有在年末会计年度才算终了,2006年1月1日才是会计年度的开始,不可能在此时作审计,这是财务会计的基本常识。《中华人民共和国会计法》第八条规定:“会计年度自公历1月1日起至12月31日止。”

        我们看以下例子,不言自明:
        例2:各单位要高度重视本次调查摸底工作,组织专人认真学习,掌握中铁工程集团“双清”工作的范围,对截止到2006年末形成的外欠工程款和其它应收款,进行一次全面的清理,准确界定纳入2007年清收范围的外欠帐款总项数和总金额。

        诚然,贵公司要诉诸法律,我公司亦无他法,只得应付。我们内心是非常希望“和”而不是“斗”的,和则两利,斗则两伤,我们以法律、文法知识、合同目的、交易习惯、诚信原则和相同例子等多方作分析理解,得此结论,望贵公司三思而行。


           嘉达高科产业发展有限公司法律部
                     二OO八年七月二日