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刁凤香律师成功案例

黑社会组织罪

来源:刁凤香时间:2018-01-30 14:34:34

二审辩护词

尊敬的审判长、审判员:

我受上诉人魏某父亲的委托以及山东千舜律师事务所的指派担任魏某的二审辩护律师,现在结合案件事实和法律发表一下辩护意见:

定罪部分

一、公诉机关指控上诉人涉嫌参加黑社会组织罪属于事实不清,证据不足。一审法院认定上诉人构成参加黑社会组织罪属于错误认定。

首先,辩护人对一审中各位辩护律师的意见非常赞同,郭某等各被告人的犯案构成根本不符合组织、参加黑社会组织等要件,一审法院属于错误认定。

退一步讲即使认定郭某等构成组织、参加黑社会组织罪名,本案中,上诉人魏某也不构成参加黑社会组织罪。

具体来看,一审法院认定构成参加黑社会性质组织的被告人有10人,这些人中,魏某和其他被告人有着本质的区别:

1、魏某不同于其他被告人一样由被告人郭某统一提供住处;2、也非由被告人发放工资;3、非雇佣关系;4、非组织关系;5、其和他被告人都不认识;6、按照他们的惯例,办完郭某等指使的事情后都会给好处费,那么魏某是他们组织成员的话,为何在参加完伤害张某的案件后唯独没有给魏某好处费?这点行不通。7、况且魏某实施的几起违法行为都是独立的,公诉机关指控的黑社会组织实施的众多案件里面,魏某只参加故意伤害一起,寻衅滋事一起,和其他涉嫌组织、领导、参加黑社会组织的被告人都没有任何关联,8、在郭某的供述也提到:不认识某。试想,一个只有十个人组成的组织,如果魏某参加该组织,能不认识该组织的组织者吗?

9、如果魏某构成参加黑社会组织罪,那为何某却没有被指控?我们不能因为魏某有偶尔的参与行为就认定参加黑社会组织。魏某之所以参加故意伤害张某案因为樊某的指使,并非是该组织的指示。

10、被告人某新也介入很深,参与了很多案件,更参与了故意伤害张某案件,而一审法院没有认定李某构成参加黑社会组织罪,何况李某还接受郭某安排的住处,以及接受郭某发放的工资,相比较这些案件情况,认定魏某构成参加黑社会罪实属冤枉。

一审法院在定性错误的情况下量刑极不合理,纵观各被告人刑期:徐某、张某(二年六个月)、周某(二年六个月)、刘某(二年)、王某(二年)、秦某(二年)、许某(二年)、李某(不构成参加黑社会组织)、张某(二年)、吴某(二年),魏某(二年),樊某(不构成黑社会),其中,魏某几乎没有渗入其组织,和其他被告人有着本质的区别,但却认定相同的罪名判处相同的刑期,实属不公。

综上,请求二审法院依法改判上诉人被指控的参加黑社会组织罪名依法不能成立。

二、 故意伤害罪

一审法院认定上诉人伤害张红中的行为构成故意伤害罪,并判处4年有期徒刑属于量刑过重。

在此案件中,上诉人只是作为一个开车司机,到现场后,上诉人也没有实施任何的动手加害被害人的行为,只是作为一个旁观者,反而量刑上比其他直接施害者量刑更重有失公正。

本案中,被告人已经和受害人达成谅解,受害人也在谅解书上写着:原谅郭某等人的行为,而非仅仅原谅郭某个人的行为。鉴于此,判处上诉人为魏某4年有期徒刑属于量刑过重。而张、周、刘、王、许、李皆是3年六个月,而在本案伤害张某的案件中,上诉人魏某没有动手行为,只是在旁边围观,起的作用较小,属于从犯,从犯应当从轻减轻处罚。而一审法院不但没有减轻处罚,反而比照其他被告人加重处罚,实属错误判决。

三、一审法院认定寻衅滋事罪的部分属于量刑过重

关于此部分,我认可并坚持一审辩护意见。 退一步讲即使一审法院对此定性正确,考虑到上诉人对上述各被害人已经进行经济赔偿,认罪态度良好的情节对上诉人依法从轻、减轻量刑。

四、关于故意毁坏财物罪,

本案中,上诉人亲属已经和受害人王某和王某某达成谅解协议,在上诉人认罪态度良好以及取得受害人谅解的前提下判处有期徒刑4年属于量刑过重。

其中,受害人之一王某在询问笔录里也明确表示到:是上诉人的叔叔拿着材料找我的,说给我2万元钱,让我对魏某的行为表示谅解,虽然我的损失有20万,但只赔偿2万元给我,我也接受。我向办案机关表示谅解的意愿也是自愿的,并没有要求上诉人赔偿其他的损失(按照农村风俗,女方主动退亲,所收男方的彩礼钱应予退回,但王显中拒不退回,这是有一定过错的,所以王某心中有数,不再要求赔偿)。同时受害人王某表示希望法院对为魏某从轻处罚。

而王某在刑事谅解书中也明确表示对魏某的犯罪行为表示谅解希望法院从轻处罚。

综上,两受害人都表示出谅解的意愿,而上诉人也意识到了自己的错误,认真的递交了一份认罪悔过书。建议贵院对其减轻处罚。

五、盗窃罪

一审法院量刑的依据是《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第(六)项、第六条。这属于适用法律错误。

本案的案发时间是2013年的2月18日,而本司法解释的颁布是在2013年的4月2日。《最高人民法院最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第三条:根据对于新的司法解释实施前发生的行为,行为时已有相关司法解释,依照行为时的司法解释办理,但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的,适用新的司法解释。本案中,适用新的司法解释对上诉人不利,那么就不适用此司法解释。

本案中,按照山东省高院的量刑意见,魏某盗窃涉案物价值3万元,应当使用3年以下基准刑,再结合其他情节予以量刑,如果情节轻微,可依法免于处罚。

第二部分:量刑建议:

另外,即使公诉机关指控的罪名(包括强迫交易罪)全部成立,根据公诉机关量刑意见8-13年,一审法院判处上诉人魏某15年实属量刑过重,更何况一审法院对强迫交易罪没有认定,辩护人认为一审法院对某海判处有期徒刑6年为量刑适当。

1、参加黑社会组织罪不予认定

2、故意伤害罪:鉴于认罪态度良好,取得受害人谅解的前提下建议贵院判处2年有期徒刑。

3、故意毁坏财物罪:因为对各受害人进行民事赔偿取得谅解的情况下建议判处2年有期徒刑或者单处罚金刑。

4、寻衅滋事罪:认罪态度良好、和受害人达成谅解协议的前提下判处有期徒刑2年

5、盗窃罪:在上诉人认罪态度良好,已经把盗窃车辆返还受害人的前提免于刑事处罚或者单处罚金刑。

再者,在一审中,魏某对部分指控的案件事实予以否认,二审中,上诉人向贵院提交了刑事认罪书,表示对公诉机关公诉的事实表示认可.鉴于上诉人认罪态度良好,建议贵院对上诉人减轻处罚。

其次,本案是涉黑案件,作为影响力比较大的案件,合理的定罪量刑反而比一般案件显得更为重要。

最后,法律的目的是惩罚犯罪,预防犯罪,但已经达到惩罚、预防的目的前提下,拯救被告人才是终极目的。本案中,魏某本质不坏,只是爱逞强好斗,法律意识淡薄,2年多的羁押已经起到很好的惩罚、教育的目的,其已经深刻地意识到了自己的犯罪行为。况且魏某有三个年幼的孩子,与其让其在监狱里改造,不如尽快的让其回到家庭中教儿育女,孝敬父母;让其回到社会中好好的经营自己的生意,创造自己的社会价值。

另外,上诉人也有着上交罚金的意愿,这也合情合法,希望合议庭着重参考辩护人关于罚金刑的辩护意见。

综上,辩护人的意见希望合议庭合理参考。谢谢!

辩护人:刁凤香(敬呈)

2017年1月11日

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