青岛某某有限公司、王某某提供劳务者受害责任纠纷二审民

时间:2019-06-01 14:54:19| 专长:人身损害| 来源:高越腾律师

代理词

尊敬的审判长、审判员:

作为原告王某某的代理律师,结合庭审情况,就本案的焦点问题发表以下代理意见,请合议庭参考、采纳。

一、应以原告提交青大司法鉴定所[2015]医鉴字第674号鉴定意见书确定的十级伤残为裁判依据。

1、674号鉴定意见书是原被告双方意思一致的结果。

674号鉴定意见书是原被告在商量赔偿问题时,为了确定赔偿数额,由被告提出、安排并在被告工作人员宋玫陪同下,共同前往青大司法鉴定所作出的。被告提出、安排并陪同原告鉴定的行为,应当视为被告对选定青大司法鉴定所作为鉴定机构是明知、认可的,且具有认可、接受青大司法鉴定所做出的第674号鉴定意见的真实意思。所以,674号鉴定意见书并非原告单方面做出,是双方意思一致的结果。

2、被告未举证证明674号鉴定意见书存在符合重新鉴定的法定情形,其申请重新鉴定请求不应获得支持。

依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条、第28条规定,一方对鉴定意见有异议申请重新鉴定,应当提供证据证明鉴定程序违法、鉴定机构或者鉴定人员不具备鉴定资格等法定事由。被告提出重新鉴定,但却未提交相关证据对法定事由加以证明,故,其申请重新鉴定请求不应获得支持。

3、适用674号鉴定意见书确定的十级伤残等级符合公平原则。

原告是被告的职工,原告在发生工伤后,被告未在30日内为原告申请工伤认定,导致原告未能享受工伤待遇。正是被告过错导致原告未能享受工伤待遇,几经协商后达不成协议,才以提供劳务受害纠纷为案由起诉。被告有过错,应当承担相应责任,按照674号鉴定意见书确定的十级伤残等级予以赔偿符合公平原则。

4.2017年之前,在提供劳务受害纠纷为案由的案件中,鉴定意见以《劳动能力鉴定 职工工伤与职业病致残等级》为标准进行伤残评定,符合当时相关规定。

附姜鲁豪与青岛倍力特工贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷二审判决书(2016鲁02民终95号判决书),请法官参考。

· 二、应按照2016年青岛市城镇居民人均消费性支出28285元计算原告母亲郭翠云、长子王轩逸的被扶养人生活费数额。

原告母亲郭翠云、长子王轩逸均为平度市人民政府东阁街道办事处居民,均为城镇户口,应按照2016年青岛市城镇居民人均消费性支出28285元计算被扶养人生活费数额。

被告认可原告受伤时已在被告单位连续工作一年以上,对原告应按2016年青岛市城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金。依据第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要》第8条规定,应按照2016年青岛市城镇居民人均消费性支出28285元计算原告母亲郭翠云、长子王轩逸的被扶养人生活费数额。

综上,应以原告提交青大司法鉴定所[2015]医鉴字第674号鉴定意见书确定的十级伤残为裁判依据,按照2016年青岛市城镇居民人均消费性支出28285元计算被扶养人生活费。

山东新岛律师事务所

杜春花 律师

高越腾 实习律师

2017年 6 月23日

附:

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第27条 当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许。

(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;

(二)鉴定程序严重违法的;

(三)鉴定结论明显依据不足的;

(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。

对有缺陷的鉴定结论,可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的,不予重新鉴定。

第28条 一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。

《第八次全国法院民事商事审判工作会议(民事部分)纪要》

第8条

残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准,应根据案件的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。

在计算被扶养人生活费时,如果受害人是农村居民但按照城镇标准计算残疾赔偿金或者死亡赔偿金的,其被扶养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。

被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。