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律师案例

代理词

时间:2014.06.18  作者:高明律师  来源:中顾法律网

 代理词

尊敬的审判长、审判员:
  受申诉人(一审原告)盐城市吉翔物流有限公司的委托,江苏大直律师事务所的指派,我作为申诉人盐城市吉翔物流有限公司诉被申诉人货物运输合同赔偿纠纷案的再审代理人出席法庭,现发表代理意见如下:

一、驾驶员张某某签约和承运行为实属职务行为,构成表见代理。视为与盛仕公司签订货物运输合同。

第一、一辆处于正常运输途中的汽车而言,在控制该车的驾驶员出示有效证件并以行驶证、营运证载明的运输公司名义与托运人签订运输合同时,托运人有理由相信其有权代表该运输公司签订运输合同并承载货物;第二、《车辆营运证》是从事交通运输经营活动的车辆的合法凭证,如果车辆没有营运证,那么就是无证经营,也就是通常所说的黑车,根据《道路运输条例》第三十四条规定:道路运输车辆应当随车携带《车辆营运证》,运输公司取得道路货物运输经营许可,将货运车辆登记在自己名下并允许该车从事货物运输,应认定其默许该车驾驶人员在从事货物运输过程中以其名义签订运输合同;第三、根据运输行业的经营习惯,货主只认营业许可证上的业主,而不必一定要由业主对司机的另外授权,持有营业许可证就是持有最好的授权证书。第四、签约当日,张某某带领车身标识印有被申诉人名称的其他车辆,同样持有被申诉人行驶证和营运证。第五、二审法院在审理过程中就表见代理问题专门到盐城市运输管理处找到行业专家调查了解,得到的答案是,张忠辉的行为就是代表农安分公司的行为,农安分公司应承担全部赔偿责任。详见盐城中级法院的调查笔录。第六、申请人申请再审的案件与省高院简报中所述案例及2010年响水法院在其已经生效的响商初字第0355号民事判决书如出一撤,省高院最终认定驾驶员的行为视为履行职务,构成表见代理。然而对照省高院的判例,该案比判例中的还要充分,还要具体,还要有说服力,故申诉人是有充分理由相信,张忠辉是在履行职务行为。

二、本案是一件货物运输合同纠纷,并非侵权损害赔偿纠纷,故应当适用《合同法》的有关规定和原则来确认主体,而不应当适用《侵权责任法》。

三、车辆分期付款买卖合同不具有真实性和关联性。

首先,根据被申诉人提交的分期付款的收据开票日期的前后不一,完全可认定张忠辉与被申诉人存有明显的作假现象,双方之间有恶意窜通之嫌。其次,即使该合同是真实的,其属于两者双方内部的约定,对外不产生法律效力,更不可对抗善意的申诉人,况且申诉人也无法知晓该约定。

四、申诉人主张的损失合法有据,理应得到获赔。

1、事故发生后申诉人根据磴口县消防大队作出的“4.25日起车火灾案烧损19辆车烧损程度说明”书,依法向该消防大队申报了该事故给申请造成了1184000元的损失报告,后在2010428磴口县消防大队书面作出了火灾直接财产损失申报统计表,统计损失为1127720元,该损失为申诉人的财产直接损失。

2、该次承运是申诉人承接江苏某某环球物流有限公司的业务,事故发生后,承运的商品车几乎报废,为了赔偿托运方内蒙某某汽车销售服务有限责任公司的汽车损失,江苏某某环球物流有限公司于2010519通过电汇将车辆全部赔偿款131.669万元汇给内蒙古某某汽车销售服务有限责任公司,后申诉人于20105172010526分两次将131.669万元赔偿给江苏悦达环球物流有限公司,上述转帐都有合法票据作印证。

五、请求法庭依法直接改判,判决被申诉人承担全部赔偿责任。

该案件是一起很普通的案件,省高院早就有类似的判例,居然经过一审二审直至再审,在省高院已经有了明确要求纠正的指导意见,如还要继续的发回到一审去审理,而一审正是错案最初的始作俑者,案件到他们手上能作出公正判决吗?而且案件历经几审,长达三年多,作为申诉人花费了大量的人力物力精力,现在又要回到起初,谁能吃得消这样的折腾。案件事实早已查清,是非也早已明了,请求法庭理直气壮地改判。

尊敬的再审法官,我们吉翔物流是个小公司,注册资金只是十万元,正处于起步阶段,如果按照一二审的判决,由张忠辉个人承担责任,我们将彻底破产。而被申诉人却是注册资金达500万元的实力雄厚的大公司,正因此该案件发生后,被申诉人串通张忠辉上跑下跳,编造虚假事实,伪造虚假合同,妄图把应有被申诉人单位承担的责任转移给张某某个人承担,进而推卸掉全部的赔偿责任,而一二审法院置省高院的判例和解释于不顾,一味的偏袒被申诉人,这是申诉人绝不会接受和认可的,且坚决会运用法律的武器通过再审程序及各种途径将这个原本并不复杂的案件得到应有、公正的判决,直到案件彻底的胜诉!

综上,以上代理意见,盼法庭能重视并采纳。

谢谢!

 

                     

 

江苏大直律师事务所

                            律师:高 明

                           0一三年五月二十日

 该案件经历了一审败诉、二审维持。再审后认为驾驶员的行为依法构成表见代理为由,依法发回重审!