如何突破发包方工程质量不合格的主张

时间:2019-03-15 16:32:51| 专长:合同纠纷| 来源:郭律师18538214558律师

河南**建筑工程有限公司与河南省美景**地产开发有限公司建设工程合同纠纷一审民事判决书

郑州高新技术产业开发区人民法院

民事判决书

(2018)豫0191民初42**号

原告(反诉被告)河南**建筑工程有限公司,住所地河南省汝南县************。

法定代表人洪某,董事长。

委托代理人郭丰杰、闫松涛,河南规范律师事务所律师。

被告(反诉原告)河南省美景**地产开发有限公司,住所地河南省郑州高新区***********。

法定代表人蔡某,总经理。

委托代理人薄菊梅,金博大律师事务所律师。

委托代理人李晓芳,金博大律师事务所实习律师。

原告(反诉被告)河南**建筑工程有限公司(以下简称**建筑公司)与被告(反诉原告)河南省美景**地产开发有限公司(以下简称美景**公司)建设工程合同纠纷一案,本院受理后依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)**建筑公司委托代理人郭丰杰、闫松涛、被告(反诉原告)美景**公司委托代理人薄菊梅、李晓芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告**建筑公司诉称:2014年底,原被告签订施工合同,原告以实际施工人的名义进驻被告开发的郑州万科城工地,为被告实施郑州万科城一期热力二次网工程供热施工,约定工程款为209万元,付款方式为工程开工后按月付款,每个月付至当月已完成合格工程量的80%。原告在施工过程中根据施工进度多次催促被告按照约定支付施工款项,但被告始终未予以履行。2015年5月25日,原被告补签了郑州万科城一期热力二次网工程施工合同,尽管施工合同基于形式对工期等进行了约定,但该约定明显不符合工程具体施工情况以及工程量。2016年4月,被告强行引入第三方进行施工,并拒绝支付原告为施工而支付的费用。原被告经多次协商,始终就施工款支付问题未能达成一致。故请求判令:1、依法确认原被告于2015年5月25日签订的施工合同无效;2、被告支付原告施工费用1613393.44元(合同总价为2090000元,管道保温层和保护层原告未施工);3、被告支付原告迟延履行期间的利息暂计为71151.38元。

被告美景**公司辩称:原被告于2014年4月20日开始就涉案项目进行约谈,2015年5月4日,原告就合同条款确定并报备签约事宜,2015年5月25日,双方根据协商约谈的内容及原告提供的合同模板签订了施工合同。合同签订后原告未按合同约定履行义务,也未按照合同约定的付款条款进行申请付款。后因原告施工合格率为零,被告向原告发送关于郑州万科城项目一期热力二次网工程验收节点提示函,要求其于2016年4月30日之前通过验收,否则将按合同约定引入第三方,所产生的费用由原告承担,但原告对双方签订的合同及提示函置若罔闻,没有进行整改。原告的违约行为给被告造成了巨大的损失,故原告的诉讼请求没有事实和法律依据。

反诉原告美景**公司反诉称:反诉原告与反诉被告于2015年5月25日签订了施工合同,后反诉被告未按合同约定进行施工。为此,反诉原告于2016年4月12日向反诉被告发出《关于郑州万科城项目一期热力二次网工程验收节点提示函》,要求反诉被告于2016年4月30日前通过高新热力公司验收,否则将按合同约定引入第三方进行施工,所产生的费用由反诉被告承担。但反诉被告对该提示函置若罔闻,仍未进行任何整改。且通过对反诉被告完成的施工进行检测,《无损检测报告》显示工程合格率为0%。反诉原告不得已委托第三方对涉案工程进行整体施工整改,并为此支付工程款2634358.34元。反诉被告的行为严重违反了合同约定且给反诉原告造成了严重损失。故请求判令:1、解除反诉原告与反诉被告于2015年5月25日签订的施工合同;2、反诉被告赔偿反诉原告损失共计1071230.008元,并按合同约定支付反诉原告违约金2090000元,以上费用共计为3161230.008元。

反诉被告**建筑公司辩称:2015年5月25日双方所签订的施工合同根据法律规定属于应招投标的工程,被告为规避相关规定,直接与原告签订合同,因此该施工合同应属于无效合同。根据被告所述,其于2016年4月12日向原告发送提示函,明确要求原告于2016年4月30日前通过验收,但其却在2016年4月15日与第三方签订了新的施工合同,合同对于工期、价款的约定明显高于与原告所签订的合同。被告与第三方的合同也是私下签订,无任何招投标公示文件,也应当属于无效合同。被告所主张的赔偿没有事实和法律依据,被告所述的解除合同,其已于2016年通过实际行为解除。故被告的反诉请求没有事实和法律依据。

经审理查明:2015年5月25日,**建筑公司作为承包方(乙方)、美景**公司作为发包方(甲方),签订《郑州万科万科城一期热力二次网工程施工合同》一份,约定:工程名称为郑州万科万科城一期热力二次网工程,工程地点为须水河东路与科学大道交叉口北200米。本合同开工工期暂定为2015年5月5日,以甲方正式通知为准,自甲方通知进场之日起,至工程全部竣工共50日历天。合同固定总价为2090000元人民币。乙方承包范围的各分项施工项目,按设计图纸、设计变更、规范规程、验收标准、以及地方的有关规定、甲方要求进行施工和验收。如未达到此标准,乙方应采取措施在规定工期内进行整改。如规定时间内整改仍达不到要求,乙方须向甲方支付相当于上述不合格工作范围对应合同价款作为违约金。甲方有权委托第三方完成上述工作内容,所产生的所有费用(另加20%的管理费)由乙方承担,甲方在支付乙方的工程款项中扣除。乙方应按甲方规定的时间向监理及甲方代表提交工程款支付申请书,工程款支付申请书内容包含:上月已完工作形象进度说明、质量、安全情况报告及预算报表、付款申请单、发票等。因乙方迟延递交工程款支付申请书相关资料造成乙方工程付款延期的责任由乙方自行承担。进度款与质量、安全挂钩,若申报工作的质量、安全达不到验收规范要求,甲方有权暂缓支付该部分工程款,直至合格为止。工程具备竣工验收条件,乙方按国家工程竣工验收有关规定,提前15日向监理公司提供完整竣工资料、竣工验收报告。工程开工后(以委托方工程部签发开工令时间为准),按月付款,每个月付至当月已完成合格工程量的80%,付至合同总额的60%停止付款,工程完工,甲方、监理等验收合格,结算完毕后付至结算造价的85%。热力一、二次网工程经热力公司验收合格,办理完并网通暖手续后,付至合同结算总额的95%,质保金5%,两个供暖季后质保金无息支付。

**建筑公司提交有2015年10月30日的《万科61地块压力试验》字条一份,载明:“时间2015.10.30,9:30开始压力测试,开始测试压力为0.mpa,经过加压至1.2mpa,后保质40分钟观察为1.2mpa”。该字条上有林少华在监理处签字,并加盖有印章,该印章仅能识别有“英泰克、郑州万科、项目监”字样。宏信建筑公司称其施工经由监理公司测试,管道密封良好,符合要求,故出具了上述字条。庭审中双方均认可本案施工项目的监理单位是英泰克工程顾问(上海)有限公司。

庭审中**建筑公司称其已完成管道铺设并经监理公司试压合格,其尚未进行管道保温层和保护层的施工,就已完工部分美景**公司未向其支付过任何工程款,后其在2015年10月30日试压后停止施工。美景**公司认可其未向**建筑公司支付过工程款,并称**建筑公司仅做了部分的管道铺设,未按工期完工,质量不合格且不进行整改,后其与第三方公司签订合同并由该公司完工验收。**建筑公司称美景**公司不向其付款也不计算工程量,其按照预算表和实际施工量自行进行了预算,其提交的《建筑工程预算书》显示工程名称为郑州万科城U61-01地块热力二次管网工程(热交换站内墙边至各塔楼+-0.00处),工程造价为1613393.44元。该预算书加盖有宏信建筑公司公章,编制人、审核人处并加盖有其公司注册造价工程师的个人资质章。

2015年7月6日,河南省汝南县地方税务局向**建筑公司出具外出经营活动税收管理证明一份,该证明显示纳税人为**建筑公司,经营方式为建筑安装,应税劳务名称为郑州万科万科城一期热力二次网工程,劳务地点为沟赵办事处,货物总值为1254000元。郑州市高新技术产业开发区地方税务局办税服务厅于2015年7月8日出具建筑业统一发票记账联一份,该发票显示付款方为美***公司,收款方为**建筑公司,工程项目名称为郑州万科万科城一期热力二次网工程,合计金额为1254000元。庭审中**建筑公司提交有该发票的第二联即收款方记账联,并称其已按合同约定的施工进度及材料向美景**公司申请付款。****公司称**建筑公司未向其申请过付款,亦未向其提供过该发票。

**建筑公司申请出庭的证人王某某作证称:“我跟着陈某在郑州万科城做供暖,从2015年4、5月份干到10月份,工资一直不发就不干了。工程量基本干完了,已经试过压了。施工过程中技术人员有甲方的还有监理公司,甲方没有对施工质量提出过异议。我做的是焊接,做的工程都合格,没有出现过质量问题”。证人张某某作证称:“我在万科城干活,主要负责传管、准备工具、收东西,我的老板是陈某,不知道他承包的谁的工程,只知道干的是万*的活。2015年5月进的工地干到快十一月,工程基本快干完了,已经试过压了,当时漏水了,又修好了。一般都是第一次漏一点,再试,直到确保不漏水”。

现**建筑公司请求美景之州公司支付施工费用,美景**公司称其施工质量不合格,并提出反诉请求其支付违约金并赔偿损失,双方协商未果,遂引发本案纠纷。

以上事实,有**建筑公司提交的郑州万科万科城一期热力二次网工程施工合同、法定代表人变更情况说明及法定代表人身份证复印件各一份、王某某身份证复印件、特种作业操作证复印件、证人证言各一份、张某某身份证复印件及证人证言各一份、万科61地块压力试验单一份、建筑工程预算书一份、建筑业统一发票记账联、税收完税证明、外出经营活动税收管理证明打印件各一份、美景**公司提交的**建筑公司工商信息、郑州万科城一期热力二次网工程施工合同、工程合同审批单各一份,以及当事人陈述、庭审笔录在案作证。

**建筑公司提交有赵**、田**、王**特种作业操作证复印件各一份,欲证明其在施工过程中聘用的人员具有合法有效的焊工资格。因上述人员并未出庭作证,其是否系本案项目的施工人员无法确认,故对该证据本院不予采纳。**建筑公司提交有中国人民武装警察部队河南省总队直属支队供暖系统改造工程中标通知书、审计结果定案表复印件各一份、合同书一份,欲证明其具有热力工程施工能力。因上述证据与本案不具有关联性,故对上述证据本院不予采纳。宏信建筑公司提交有产品合格证十二份、加盖印章的检验报告复印件四份、加盖印章的质量证明书复印件三份,欲证明其施工所购买和使用的材料质量合格。因上述证据是否系本案施工所采用的材料无法确认,故对上述证据本院不予采纳。

美景**公司提交有2016年4月12日的关于万科城项目一期热力二次网工程验收节点提示函一份,欲证明**建筑公司未按合同约定进行施工。因该证据系美景**公司单方制作,其并未提交证据证明向宏信建筑公司送达过该提示函,且其在**建筑公司施工期间并未向其支付过施工费用,故该证据不能证明其证明目的,对该证据本院不予采纳。美景之州公司提交有无损检测报告一份,欲证明**建筑公司完成的工程经检测合格率为0%。因该检测系美景之州公司单方委托,检材的选取、送检以及检测过程**建筑公司均未参与,且该检测报告第1-3页与4-7页的落款时间并不一致,故该检测报告具有严重瑕疵,并不能作为认定本案事实的依据,故对该证据本院不予采纳。美景**公司提交有2016年7月28日工程指示单及文件收发登记表各一份,欲证明其于2016年7月28日再次向**建筑公司发函要求整改,由其负责人陈**收,并印证美景**公司已于2016年4月12日向**建筑公司发出过工程提示函。因该指示函系美景**公司单方制作,该指示函上并无**建筑公司相关人员签字确认,且其亦未提交有效证据证明**建筑公司施工存在质量问题,故该证据不能证明其证明目的,对该证据本院不予采纳。美景**公司提交有2015年7月22日整改通知书一份、工程指示及文件收发登记表各三份,欲证明**建筑公司施工的祥营还迁区二次网工程经热力公司验收不合格,经其多次要求,**建筑公司未进行整改。因上述证据显示的施工项目与本案并非同一施工项目,故该证据与本案不具有关联性,对该证据本院不予采纳。美景**公司提交有其与润华建设有限公司签订的郑州万科万科城项目一期热力二次工程合同、工程合同审批表、进场通知书、工程款申请报告、竣工结算造价协议清单、结算对账单、建安工程施工预算书、分项工程验收报告、润华建设有限公司营业执照及资质证书、计价清单、竣工结算造价协议清单、结算对账单、工程三算单审批表、建安工程施工图预算书、工程结算工作交接单、工程验收报告各一份、施工照片一组,欲证明因**建筑公司严重违约,其另委托第三方并支付工程款2634358.34元,**建筑公司应按合同约定支付违约金并赔偿损失。因上述证据并不足以证明宏信建筑公司应承担美景**公司所主张的违约金及损失费用,故对上述证据本院不予采纳。

本院认为:**建筑公司与美景之州公司签订的《郑州万科万科城一期热力二次网工程施工合同》系双方真实意思表示,不违反法律、行政法规的强制性规定,对双方具有约束力,双方均应依约履行各自合同义务。上述合同签订后,**建筑公司组织人员进行了合同约定的施工项目,美景**公司称*建筑公司未申请付款,施工质量亦不合格,故未向其支付过施工费用。

**建筑公司称本案施工项目未经公开招投标,并请求确认双方于2015年5月25日签订的施工合同无效。因本案施工项目为万科城一期热力二次网工程,其并不属于招投标法所规定的大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目等必须进行招投标的施工项目,故对**建筑公司该诉讼请求本院不予支持关于**建筑公司是否向美景**公司申请过付款的问题。庭审中美景**公司称**建筑公司从未向其申请过付款,**建筑公司称其提交有付款申请,均已交至美景**公司处,现手中没有留存。双方合同约定:乙方应按甲方规定的时间向监理及甲方代表提交工程款支付申请书,工程款支付申请书内容包含上月已完工作形象进度说明、质量、安全情况报告及预算报表、付款申请单、发票等。本案中,**建筑公司已按合同约定进行了施工,并开具有付款人为美景之州公司的发票,该发票亦属于合同约定的工程款申请书中的相应内容。故在上述情况下,美景**未向**建筑公司支付施工款,并称**建筑公司从未申请过付款,其该主张明显不符合情理。

关于**建筑公司施工部分是否存在质量问题的问题。

庭审中**建筑公司申请出庭的现场施工工人均称在施工过程中不存在质量问题,其提交的万科61地块压力试验单上记载有2015年10月30日的试压结果,该试验单上加盖的印证虽并不清晰,但仍能识别出有“英泰克、郑州万科、项目监”的字样,庭审中双方亦均认可本案项目的监理单位为英泰克工程顾问(上海)有限公司。美景**公司称**建筑公司经其发函通知并未整改,其检测施工部分的合格率为0%。美景**公司提交的检测报告系由其单方委托作出,该检测的检材选取、送检及检测的过程,**建筑公司均未参与,且该检测报告中记载的时间前后亦不一致,故美景**公司所提交的该检测报告具有重大程序瑕疵,其依据该检测报告主张**建筑公司施工合格率为0%,理由并不充分。故在**建筑公司进行的施工尚未达到正式验收阶段,其就施工部分提交有试压单及证人证言的情况下,美景**公司提交的证据并不足以证明**建筑公司的施工存在质量问题。故美景**公司应向**建筑公司支付相应的施工费用。

关于**建筑公司完工部分的施工费用数额的问题。本案中美景**公司未对**建筑公司的施工量进行过结算确认,后并与其他公司另签订了施工合同。**建筑公司提交的其自行制作的预算书显示施工款为1613393.44元,其提交的付款方为美景**公司的建筑业统一发票显示金额为1254000元。因双方签订的合同中约定有发票属于提交工程款支付申请书时所需的内容之一,故依据该发票记载金额并参照原告自行制作的预算书,本院认定**建筑公司已完工部分的施工费用为1254000元。庭审中美景**公司称其已与其他公司签订合同并由其他公司完成施工并验收合格。因**建筑公司所施工部分已不存在继续组织验收并办理并网通暖手续的可能性,故美景**公司应向**建筑公司支付其施工部分的费用1254000元。对于**建筑公司请求数额过高部分,本院不予支持。美景**公司称双方签收文件时都签有收发登记表,其向法庭提交的收发登记表中未显示**建筑公司向其交付发票。本案中,**建筑公司已实际开具了该发票并交付了相应税费,美景**公司是否收到该发票并不影响以该发票数额作为认定**建筑公司施工费用的依据,故对其该主张本院不予采纳。

**建筑公司请求美景**公司支付迟延履行期间的利息。**建筑公司并未提交证据证明其于何时向美景**公司主张过施工费用,以及其于何时向美景**公司提交过工程款支付申请书,故本院酌定美景**公司应自宏信建筑公司向本院递交起诉状之日(即2017年6月21日)起向其支付逾期利息,按中国人民银行同期流动资金贷款利率标准计算。

美景**公司提出反诉,请求解除其与**建筑公司于2015年5月25日签订的施工合同。因该施工合同已不具有继续履行的可能性,故对其该反诉请求本院予以支持。

美景**公司提出反诉,请求**建筑公司赔偿损失1071230.008元、支付违约金2090000元。双方所签订的合同约定“乙方在规定时间内整改仍达不到要求,须向甲方支付相当于上述不合格工作范围对应合同价款作为违约金,甲方有权委托第三方完成上述工作内容,所产生的所有费用(另加20%的管理费)由乙方承担”。本案中,美景**公司提交的证据并不足以证明宏信建筑公司施工存在质量问题,且其未按合同约定支付施工费用的行为导致了**建筑公司无法继续履行后续施工义务,故美景**公司请求宏信建筑公司支付违约金并赔偿损失依据不足,对其该反诉请求本院不予支持。

依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:

被告河南省美景**地产开发有限公司于本判决生效后10日内,支付原告河南**建筑工程有限公司施工费用1254000元及逾期利息(自2017年6月21日至实际给付之日,按中国人民银行同期流动资金贷款利率标准计算)。

解除反诉原告河南省美景**地产开发有限公司与反诉被告河南**建筑工程有限公司于2015年5月25日签订的《郑州万科万科城一期热力二次网工程施工合同》。

驳回原告河南**建筑工程有限公司的其他诉讼请求。

驳回反诉原告河南省美景**地产开发有限公司的其他反诉请求。

如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本诉案件受理费19961元,由原告河南**建筑工程有限公司负担3875元,由被告河南省美景**地产开发有限公司负担16086元。反诉案件受理费减半收取16045元,由反诉原告河南省美景之州地产开发有限公司负担。

如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状一式七份,上诉于河南省郑州市中级人民法院,并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费,并将缴费凭证交本院查验,逾期视为放弃上诉。

审判长 汪涛

审判员 王青

人民陪审员 许婷

二〇一八年六月二十日

书记员 岳征晶