网络侵权,怎么办?

时间:2019-03-18 16:33:36| 专长:债权债务| 来源:律师

[北京案例]陈某与深圳某某网域计算机网络有限公司网络游戏侵权纠纷上诉案

【案情】原告陈某系被告深圳市某某网域计算机网络有限公司所开发经营的华夏游戏的玩家。原告在被告经营的华夏游戏中分别注册了cp5588和137582两个游戏账号,游戏角色分别为鋈霰夤凰和钱香莲,并在华夏游戏南方三区(电信)进行游戏活动。该两账号中拥有多种高级游戏装备及华夏币等其他装备。

原告于2006年7月向浙江省苍南县人民法院提起诉讼,诉称其于2006年4月,以该两账号登入华夏游戏时,发现被告以原告系职业盗窃者为由,永久查封了原告的两账号及账号中的所有装备及华夏币。原告认为被告的行为严重侵犯了原告的合法权益,给原告的精神造成了严重打击,故诉请判令被告:

1.解除对该两账号的查封。

2.返还账号中的装备。

3.向原告赔礼道歉、消除影响,并在其官方主页中发表书面道歉。

4.赔偿原告精神损失费1万元。

被告辩称,因原告违反了双方之间的华夏 Online用户协议,其依据该协议查封原告的账号及装备,不存在过错。同时被告提出了管辖权异议,称原告与被告间的法律关系为一种服务合同关系。原告在同意网域公司中的游戏服务协议并成功注册游戏账号后,网域公司即为原告提供即的网络美戏。双方在服务协议第16条第2款明确约定:若用户与我们之间发生合同纠纷,首先应友好协商,协商不成,用户在此完全同意将纠纷或争议提交我们所在地法院管辖,即本案争议管辖法院为网域公司所在地法院,浙江省苍南县人民法院对本案没有管辖权。

一审判决作出后,当事人上诉到二审法院。二审法院发现一审法院只对前三个诉讼请求进行了判决,未对精神损失费作出判决。

问题:

1.本案中,原告提起的诉讼属于何种诉的类型,请简要说明理由。

2.对于被告提出的管辖权异议,理由是否成立?

3.若在答辩期内,被告没有管辖权异议,却应诉答辩的,将产生何种法律后果?

4.针对本案一审判决,二审法院如何处理?(民法与民诉法结合回答)

1.原告提起的诉属于给付之诉。给付之诉包括行为给付之诉和财产给付之诉。本案中,原告请求解除对该两账号的查封、向原告赔礼道歉、消除影响,并在其官方主页中发表书面道歉属于行为的给付之诉;而返还账号中的装备并赔偿原告精神损失费1万元,则属于财产的给付之诉。

2.对于被告提出的管辖权异议,法院应予以驳回。因根据《侵权责任法》第3条规定:“被侵权人有权有权请求侵权人承担侵权责任”。根据《合同法》第107条规定:“当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案属于典型的请求权竞合,原告可以选择侵权法律关系或者合同法律关系中的某一诉讼标的起诉。

根据《民事诉讼法》第34条规定:“当事人可以书面协议选择管辖”。《民诉解释》第18条规定:“合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地”。在本案中,当事人就合同纠纷约定了协议管辖的条款。但是,本案原告选择了侵权关系作为诉讼标的。而在网络侵权中,被侵权人住所地作为原告住所地,属于侵权结果发生地,浙江省苍南县人民法院对本案具有管辖权。所以,被告提出的管辖权异议不成立,应予以驳回。

3.根据《民事诉讼法》第127条规定的“应诉管辖”,被告在答辩期内没有提出管辖权异议,并且应诉答辩的,视为该法院有管辖权,但违反专属管辖和级别管的除外。本案中,符合该条规定,产生的效果是,该法院取得管辖权,不允许进行移送管辖。

4.根据《民诉解释》第326条规定,一审法院存在着“漏判”的情况。二审法院可以对一审法院遗漏的诉讼请求,进行调解。无法达成调解协议的,二审法院应裁定撤销原判,将案件发回一审法院重新审理。(如有需要,可以随时联系周律师13536632461)