肖仕刚律师个人网站

中顾法律网非合作律师,官方免责声明:该律师尚未通过中顾服务认证,咨询或委托该律师的法律风险您个人承担

建议您选择中顾认证律师(点击查看

律师姓名
肖仕刚律师
(贵州安顺)
手机号码
(电话咨询免费,说明来自中顾法律网将得到更详尽的服务)
座机号码
电子邮箱
办公地址
贵州省安顺市西秀区岚桥花园A栋4单元2楼
个人网站
http://lawyer.9ask.cn/lvshi/xiaoshigang/
执业机构
 
执业证号
400-000-9164
30秒快速发布咨询
律师观点

公司法解释(一)的基本解读2

时间:2009.08.30  作者:  来源:
一、有关溯及力的问题

  1、原则上不具有溯及力。

  第一条:

  2005年公司法实施前发生的民事行为和事件不适用,以前的民事行为和事情适用当时的法律法规和司法解释。但应具备以下条件:(1)引起诉讼的法律事实发生在2005年公司法实施前;(2)05年发生的法律事实引起的诉讼在05年之后提起以及05年之后未审理终结;(3)案件的裁判规范在2005年公司法和1993年公司法中均有规定。

  但需要注意的是:(1)05公司法实施时已经审结需要再审的,不适用第一条的规定;(2)如仅有05公司法规定而无93公司法规定,05公司法实施前引起的法律事实,实施后未审结或新受理的,不适用第一条之规定,使用第二条,即参照适用05公司法。(3)此处溯及既往的是事件和行为,而不是主体(法人、自然人),与行为或事件导致的诉讼发生事件无关。(4)05公司法具有溯及力的例外,目的是尊重当事人的意思自治原则,旧法认定无效新法认定有效的,适用新法。体现在05公司法向合伙企业投资不受50%的限制,合并或分立时,没有清偿或提供担保的,仍然有效。(5)诉讼程序适用新法

  新旧公司法规定不一致主要体现在:15、16条,公司转投资的能力,意思自治,可适用旧法,但即便违反就范规定,符合新法的,适用新法;35条股东分红的约定,可约定是否按出资比例;

  43条公司章程可规定股东会议表决权的比例问题;72条有限责任公司股权转让的程序问题;104条有限公司会议表决方式,减资和变更公司形式的决议为2/3,新旧法不一致,新法过高,旧法过低,适用旧法;142公司董监高股权转让的限制,旧法严与新法,有效论为原则。

  174条公司合并程序中债权清偿问题,新旧法不一致,有效论为原则。

  第二条:对于参照一词的理解

  前提条件是05公司法实施以前的民事行为或事件没有法律规定,可参照适用05公司法。

  参照适用条件:发生在05公司法实施前;起诉时05公司法未实施或在诉讼过程中,或实施之后起诉到人民法院;当时的法律法规或司法解释没有对此类事件或行为作任何规定。

  旧法未作规定而新法做出明确规定的主要有(1)有限责任公司:公司性质的变更条件以及债权债务的问题的规定;公司的担保;人格否认;股东会议的召集和主持认定规定;一人有限公司;股权转让的强制性规定;异议股东股份收购请求权的规定;股东资格的继承。

  (2)股份有限公司:发起人依发起协议承担违约责任;发起人连带责任的规定;股东大会召集权的规定;股东临时提案权;累积投票制;董事会会议召集的新增内容的规定;关于上市公司买卖资产限制型的规定;董事表决回避制度;公开发行股份前已经发行股份1年内不得转让的规定;股份回购的新增内容;股东代表诉讼;公司解散法定事由;公司存续;债券申报与清偿、清算期间公司的存续、中介机构的责任、外商投资股份有限公司等。