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公司法司法解释(二)概略解读

时间:2009.08.30  作者:  来源:

  公司法司法解释(二)概略解读

  公司法司法解释(二)出台,其背景是很多公司、企业出现解散事由后,不及时进行清算,甚至故意借解散之机逃废债务,严重损害了债权人的利益。公司法解释(二)主要包括两个大问题,一个就是公司解散的问题,一个就是清算的问题。

  一、公司的解散

  公司解散分为任意解散和强制解散,公司法183条规定属于任意解散,181条第4、5项规定属于强制解散(吊销、关闭、撤消以及183条规定)。

  (一)、出现公司解散的情形

  1、符合公司法183条之规定

  公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东权益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有表决权10%的股东,可提起公司解散的诉讼。

  2、出现解散事由的基本情形

  (1)公司僵局:连续两年以上股东会或股东大会无法召开或者不能做出有效的决议;董事会出现僵局的状况,长期冲突导致董事会无法按照法律或公司章程合法有效的召开董事会或无法做出有效决议。

  (2)兜底性条款:经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。

  以上情形可提起诉讼,要求解散公司,但股东如果以知情权、利润分配请求权等权益受到伤害或公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算为由,提起解散公司的诉讼,法院不予受理。

  (二)公司解散诉讼中的诉讼主体的认定

  1、原告

  公司股东:起诉时单独或合计持有公司股份10%表决权以上,提起解散公司诉讼的股东在提起诉讼时应当告知其他股东,以第三人的身份出现。

  2、被告:公司;

  3、第三人:公司其他未提起公司解散诉讼的股东。作为第三人的股东可以申请,法院也可通知。

  (三)解散公司的诉讼几个重要问题

  1、证据保全

  股东提起解散公司诉讼时,可申请证据保全或财产保全,按照民事诉讼法的规定。但前提条件是股东必须提供担保并且不能影响公司正常经营。

  2、诉讼中的调解

  审理公司解散诉讼案件,应当注重调解,只要不违反法律、法规的强化自行规定,可通过协商、收购股份、减资等方式使公司能够存续,时间为调解生效之后的6个月内进行股权转让或注销。

  3、判决的约束力

  法院作出的解散公司诉讼的判决,对公司全体股东具有法律约束力,其他股东或该股东又以同一事实和理由提起解散公司诉讼,法院不予受理。

  二、公司法有关公司解散清算的问题

  公司法185、187、188、191条规定公司清算的问题,但由于规定公司清算的条文过于笼统和原则,司法实践中的操作性不强,更为严重的是没有规定如果公司解散后,如果不进行清算或者进行清算的过程中债权人利益的如何保护、清算人权利义务以及承担的法律责任、清算中产生诉讼的解决办法等等都没有作出详细的规定,导致出现了很多争议和纠纷无法得到解决。同时由于公司在公司资产与债务相等情况下的清算与公司破产清算有着本质的区别,破产法中有关清算的规定不适用公司法规定不适破产情形下的清算。鉴于此,公司发解释(二)就有关公司非破产情形下的清算做出了专门的规定,对清算过程中可能出现的状况给予了明确条文规定,使之更加具有可操作性,以便于能更好的维护所涉各方的合法权益。

  1、公司清算程序的启动

  第181条规定营业期限满或章程规定事由出现;合并或分立;吊销、关闭或撤销等出现公司任意清算情形出现后,公司应15日内成立清算组,否则进行司法清算。同时如果具有清算组但故意拖延或违法清算可能严重损害债权人或股东利益的,债权人可申请司法清算。

  需要注意的是,此清算不能等同于破产清算。其原因是公司并没有出现资不抵债或到到期不能清偿债务的情形。司法实务中需要理解公司被吊销营业执照后所开展的行为的有关问题。

  2、公司解散与公司清算的关系

  公司解散属于诉讼案件,公司清算属于非诉案件,基本等同于公司破产清算。关于公司解散与公司清算之简单关系,有三种观点:公司解散与公司清算一并审理;先解散后清算;先清算后解散。根据公司法解释(二),我国实行的是先解散后清算,不能一并审理。即股东提起解散公司诉讼,同时又申请法院对公司进行清算的,法院对其提出的清算申请不予受理。法院可以告知原告,待法院判决解散公司后,自行组织清算或申请司法清算。

  3、清算组成员的资格问题

  公司自行清算中,清算成员由公司董、监、高或股东、实际控制人或具有法定资质的中介机构人员参与组成;司法清算则有公司董、监、高或法定的中介机构及其人员组成,由法院指定。此处司法清算人员的组成和破产清算法院指定管理人的组成大致相同,但也有明显的区别:产生方式不同、任职资格不同要求和职责不同。

  4、公司清算过程中涉及的重大问题

  (1)清算组及其成员在清算过程中的权利义务、责任

  第一,清算组必须按照186的规定,将公司解散清算的一事通知已知全体债权人,并进行公告(根据公司的规模和营业地域、公司注册地)。

  第二,清算组向法院提交清算方案并须获得确认方可执行。

  第三,清算组成员如果在清算过程中如果有违反法律法规的强制性或禁止性、丧失相应的行为能力或资格、损害公司或债权人的利益等行为时,依申请或职权,可更换其成员,并承担民事赔偿责任或刑事责任。

  第四,如果清算组未通知或公告债权人、提交的清算方案未获认可或不提交清算方案而进行清算的,清算组成员承担赔偿责任。

  (2)清算过程中债权人的债权问题

  第一,如果债权人对清算组核定的债权有异议,可要求重新核定;不能重新核定或重新核定后仍有异议的债权人可以公司为被告,提起诉讼。

  第二,债权人的补充申报一般应在规定期限内申报对公司享有的债权,但清算终结前申报债权的,清算组应给予登记,并在公司尚未分配完毕的财产中获得清偿,不能获得全额清偿的,可要求在公司剩余财产中给予清偿债权,通过此情形仍不能获得全额清偿的债权人不能提起破产清算。

  (3)清算中公司董、监、高的民事侵权责任(作为或不作为)

  第一,公司的股东、董、监、高、实际控制人等清算组成员利用自身优势却不作为,导致公司财产、重要资料丧失,损害债权人的合法利益,债权人可提起诉讼,要求承担赔偿责任。

  第二,公司的股东、董、监、高、实际控制人等清算组成员利用自身优势在解散清算过程中恶意处置公司财产、虚假骗取公司登记机关办理注销登记、未经解散清算及办理注销登记的应承担损害赔偿责任

  第三,清算组成员如果承担了民事赔偿责任后,清算组成员可向法院提起诉讼,要求按照过错程度分担责任。

  第四,公司解散清算过程中,如果发现公司股东未按照出资协议履行出资义务,应按照公司法规定出资责任的条文在出资范围内承担连带清偿责任。

  5、解散清算过程中的民事诉讼问题

  第一,清算完毕注销公司后,股东可参照股东代表诉讼制度,以清算组成员为被告,其他股东为第三人。

  第二,公司解散和公司清算案件由公司住所地法院管辖。公司住所地是指公司主要办事机构第,不明确的则以公司注册地为准。

  第三,基层法院管辖在县级公司登记记机关登记公司的解散和清算案件;中级法院管辖地级市以上的公司登记机关核准登记的公司解散和清算案件。