运输烟草非法经营案二审改判

时间:2019-02-12 09:40:07| 专长:刑事辩护| 来源:杨雄律师

云南省大理白族自治州中级人民法院

刑 事 判 决 书

(2017)云29刑终170号

原公诉机关云南省南涧彝族自治县人民检察院。

上诉人(原审被告人)樊祖宽,男,1953年2月11日生,汉族,小学文化,云南省禄丰县人,农民,家住禄丰县。曾犯非法经营罪,于2008年1月8日被祥云县人民法院判处拘役三个月,并处罚金人民币30000元,因本案于2017年4月12日被南涧县公安局刑事拘留,同年4月25日被逮捕。现羁押于南涧县看守所。

辩护人杨雄、赵继松,云南萃峰律师事务所律师。

云南省南涧彝族自治县人民法院审理南涧彝族自治县人民检察院提起公诉的原审被告人樊祖宽犯非法经营罪一案,于2017年7月21日作出(2017)云2926刑初46号刑事判决。原审被告人樊祖宽不服,提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷,讯问上诉人,听取辩护人意见,认为本案事实清楚,决定不开庭审理。现已审理终结。

原判认定,2016年11月6日上午,被告人樊祖宽在昆明市呈贡县向一姓王的男子购得红某(软甲)卷烟3200条、红某(硬88)卷烟150条、云烟(软珍品)卷烟50条,并雇请董某(另案处理)驾驶云A×××××号白色厢式货车将该卷烟运至巍山县庙街镇,欲贩卖给一姓段的女子。后樊祖宽和张某乘坐刘某驾驶的云A×××××号面包车带路,董某驾驶云A×××××号白色厢式货车行驶在后。当天21时许,樊祖宽等人到达巍山县庙街镇供电所路段等待买主接货时公安民警赶到现场,樊祖宽、董某见状后逃跑。民警在云A×××××号白色厢式货车内查获红某(软甲)卷烟3200条、红某(硬88)卷烟150条、云烟(软珍品)卷烟50条。经云南省烟草质量检测站鉴定,查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经南涧县价格认证中心鉴定,扣押在案的卷烟价格为人民币204000元。2017年4月12日,樊祖宽在其子陪同下到南涧县公安局投案,并如实供述了自己的犯罪事实。

就上述事实的认定,一审确认了案件来源、归案经过、检查笔录、辨认笔录、扣押物品清单、检验报告、价格认证书、证人证言及被告人的供述等证据。

原判根据上述事实和证据,依照相关法律规定,认定被告人樊祖宽犯非法经营罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币30000元;扣押的红某(软甲)卷烟3200条、红某(硬88)卷烟150条、云烟(软珍品)卷烟50条,依法予以没收。

宣判后,樊祖宽以原判认定事实错误、量刑失衡为由提出上诉,其辩护人提出樊祖宽的行为属犯罪未遂的辩护意见。

经审理查明,2016年11月6日上午,上诉人樊祖宽在昆明市呈贡县向他人购买价值人民币204000元的假冒注册商标的伪劣卷烟红某(软甲)3200条、红某(硬88)150条、云烟(软珍品)50条后,雇请董某驾车运输至巍山县庙街镇贩卖给他人时被公安机关查获,樊祖宽逃匿。2017年4月12日,樊祖宽在其儿子陪同下到南涧县公安局投案。

以上事实有下列证据证实:

1、案件来源、受案登记表、立案决定书、指定管辖请示及批复、指定管辖决定书,证实本案经群众举报,南涧县公安局立案侦查及取得管辖权的事实。

2、归案经过,证实2017年4月12日樊祖宽在其子陪同下到南涧县公安局投案。

3、户口证明及照片、刑事裁定书,证实樊祖宽的身份及前科情况。

4、检查笔录及照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单,证实民警从云A×××××号白色厢式货车内查获并扣押红某(软甲)卷烟3200条、红某(硬88)卷烟150条、云烟(软珍品)卷烟50条,云A×××××号白色厢式货车及车主个人财物已发还董某。

5、辨认笔录及照片,证实经樊祖宽辨认,确认了查获的卷烟及运输卷烟的董某,经董某辨认,确认了雇请其运输卷烟的是樊祖宽。

6、检验报告、价格认定结论书,证实扣押在案的红某(软甲)卷烟3200条、红某(硬88)卷烟150条、云烟(软珍品)卷烟50条,经云南省烟草质量监督检测站检验均为假冒注册商标且伪劣卷烟,南涧县价格认证中心认定价格合计为人民币204000元。

7、证人董某的证言,证实2016年11月6日,樊祖宽请其运输卷烟到巍山县庙街供电所附近被查获的事实。

8、证人刘某的证言,证实2016年11月6日,樊祖宽包乘其驾驶的车到大理巍山的事实。

9、证人张某的证言,证实2016年11月6日,其和刘某、樊祖宽乘坐刘某的车从昆明呈贡出发到巍山县,到庙街时,公安人员查获一辆货车上的卷烟。

10、证人冯某的证言,证实云A×××××号白色货车为其家所有,车辆落户在其名下,平时其丈夫董某驾驶拉货。2016年11月6日,董某给其打电话说帮樊祖宽拉一车“泡沫”到大理州巍山县。

11、证人樊某的证言,证实2017年4月12日带其父樊祖宽到南涧县公安局投案的事实。

12、上诉人樊祖宽的供述,2016年11月6日,其在昆明呈贡向一名姓王的男子以92200元的价购买卷烟后请董某运输到巍山县,准备卖给一名姓段的妇女,卷烟运到庙街被民警查获,当时其逃离现场。2017年4月12日,其在儿子陪同下到南涧县公安局投案。

上列证据经原审庭审质证、认证,来源合法,内容客观、真实,本院予以确认。

本院认为,上诉人樊祖宽未经烟草专卖行政主管部门许可,违反国家规定,非法经营卷烟,扰乱市场秩序,涉案金额204000元,情节严重,其行为已构成非法经营罪,应依法判处。樊祖宽犯罪后主动向公安机关投案,如实供述自己的罪行,属自首,可依法从轻处罚。上诉人樊祖宽供述卷烟购买价为92200元,但无其他证据印证,故樊祖宽的上诉意见及辩护人提出的辩护意见与案件事实不符,不予采纳。原判根据樊祖宽犯罪的事实、性质、情节及归案后的表现等,对其在法定刑幅度内作了判处,但结合案件实际,可依法对其从轻处罚。综上,原判定罪准确,审判程序合法,但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第六十七条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款、第三条第一款(一)项、第五条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)、(二)项之规定,判决如下:

一、维持云南省南涧彝族自治县人民法院(2017)云2926刑初46号刑事判决第一项中对被告人樊祖宽的定罪及判处罚金刑部分,以及第二项没收扣押在案的伪劣卷烟部分。

二、撤销云南省南涧彝族自治县人民法院(2017)云2926刑初46号刑事判决第一项中对被告人樊祖宽的量刑部分。

三、上诉人(原审被告人)樊祖宽犯非法经营罪,判处有期徒刑一年,并处罚金人民币30000元。

(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年4月12日起至2018年4月11日止。罚金限判决生效后30日内缴纳。)

本判决为终审判决。

审判长  字兆鸿

审判员  李月仙

审判员  张义标

二〇一七年九月六日

书记员  叶艳敏