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张苏明律师
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律师观点

被告在开庭前自愿履行义务,并请求我的当事人撤诉

时间:2011.08.29  作者:  来源:
股。2004年2月19日,原告和被告一起到中国工商银行芜湖中山路支行办了个活期帐户(存折13072120010206XXXX、牡丹灵通卡955880130710055XXXX),随后又去国元证券芜湖黄山西路营业部,用被告的身份证申请办理了上证和深证的股票帐户(A451801XXX、0101902XXX、资金帐号8009XXX),并按照营业部的规定当场办理了《委托书》。该《委托书》约定被告自愿将其所有证件交给代理人(即原告)使用,“全权委托其代理买卖股票、清算交割、以及存、取款事宜。由此产生的盈亏及其它一切后果,由委托人承担。”并约定该委托书有效期为3年。期间,被告先后通过银行将2.9万元人民币和证券公司的4万元人民币存入该资金帐户共6.9万元整,原告自己也拿出2万元存入该帐户。之后,原告便按照《委托书》的约定,进行了一系列的股票买卖操作。
根据我国《民法通则》第六十三条规定:“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
  代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。”
《民法通则》第六十九条 有下列情形之一的,委托代理终止:
  (一) 代理期间届满或者代理事务完成;
《合同法》第三百九十六条规定:委托合同是委托人和受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同。
     第三百九十七条 委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务,也可以概括委托受托人处理一切事务。
     第三百九十八条 委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用,委托人应当偿还该费用及其利息。
由此可知,被告出于对原告的信任,完全由原告代理她炒股。不仅基于友情关系,而且具备了法律关系。这里,我们必须搞清楚三层关系:
1、          原告与被告构成了法律上的代理与被代理关系,即合同法上的委托与受托的关系;
2、          委托期间(或代理期间)为3年,即2004年2月19日至2007年2月19日,委托期间或代理期间届满,委托或代理关系终止。
3、          原告在代理期间不仅有代理行为(即用被告的资金炒股),而且有自己的行为(即用自己的资金2万元炒股)。
事实上,原告按照《委托书》的约定,进行了一系列的股票买卖操作。2004年4月份,被告让其姐姐张某给原告打电话说等着用钱,让原告把帐户里的钱拿出来还给被告。由于当时行情股票是亏损的,但原告基于抹不开情面,便将该账户上一部分股票抛掉兑现了58780元后,自己又另外拿出11000多元,凑齐了7万元(多给了被告1000元)于2004年5月31日一次性打入被告姐姐带过来银行卡(451810481104XXXX)上,委托事项至此终极。
二、    原告占有被告的物品系合法占有
原告基于合同关系占有被告的中国银行卡、工商银行卡、工商银行牡丹卡、股票账户、股东磁卡,属于法律上的合法占有,并且属于善意占有。
三、被告构成不当得利,应返还原告11.5万元人民币及其利息
依照《民法通则》第九十二条规定:“没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失的,应当将取得的不当利益返还受损失的人。”
    通过今天的庭审情况看,有证据充分证明,2009年8月10日,原告将11.5万元人民币从自己银行卡打入被告的银行卡以及股票账户上,被告理应依法归还原告。被告拒不偿还,是一种违法行为。
综上所述,原告的诉请,不仅有事实根据,而且有法律依据,依法应当获得支持。因此,望法庭能够依法支持原告。
上述代理意见,望法庭予以慎重考虑,并望予以采纳。